【案情回放】

被告人顾某在1999年到2010年间担任某村党支部书记；被告人张某任支委兼会计；被告人刘某任经联社副社长，在2010年6月前兼任新农村办公室主任，负责管理农业、水利、电工，也是村集体领导成员；王某、谭某为村民委员会委员。该村民委员会共有9名工作人员。2009年,政府因改建工程占用该村村北菜地，对该村集体以及被占地村民进行补偿，顾某指派刘某具体负责协助政府有关部门进行补偿工作。

2009年6月，顾某、张某、刘某、王某、谭某开会决定将顾某授意刘某截留的占地补偿款136993元作为村干部奖金发放，上述五人均分得数额不等的奖金。2010年4月，上述五人将分得奖金全部退出，由张某以拆迁劳务费的名义存入该村账户。

一审法院判决三被告人均构成私分国有资产罪，判处被告人顾某有期徒刑一年缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人刘某有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币五千元；判处张某有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金人民币五千元。一审判决后，检察院提出抗诉。二审法院判决：撤销一审刑事判决；改判三原审被告人均构成贪污罪，判处顾某有期徒刑十年；判处刘某、张某有期徒刑三年，缓刑五年。


【不同观点】

顾某的辩护人认为：我国刑法并未明确规定，私分国有资产罪的犯罪主体是国有单位，故村民委员会符合该罪的主体构成要件。顾某、刘某、张某三人的分款行为经集体开会讨论，分款的人数也占该村民委员会绝大多数，符合私分国有资产罪的客观构成要件。因此，一审法院判决认定三被告构成私分国有资产罪正确。

检察院认为：1.一审判决主体性质认定错误，私分国有资产罪的犯罪主体是国家机关、国有公司、企业、事业单位，本案中某村民委员会不属于国有单位，不符合私分国有资产罪的主体构成要件。2.三被告人的客观行为不符合私分国有资产罪的客观构成要件。该村民委员会有9名工作人员，除三名被告人外，王某、谭某对所分款性质不明，另外的4名村民委员会工作人员未参与分款，三被告人的行为不符合以单位名义，公开或半公开地将国有资产分配给本单位全部或绝大多数职工的私分国有资产罪的特征。3.三被告人的行为构成贪污罪。本案三名被告人协助政府从事土地征用补偿费用的管理，主体性质是“其他依法从事公务的人员”，三被告人同谋共同实施了侵吞征地补偿费用的行为，故应以贪污罪来论处。

二审法院认为：1.某村民委员会不应被认定为国有单位，一审认定主体性质有误，本案不符合私分国有资产罪主体构成要件的规定；2.某村民委员会在对农户发放完占地补偿款后，对剩余占地补偿款136993元，应协助政府管理，三被告人系协助政府管理土地征用补偿费用的村民委员会成员，具有国家工作人员身份，三被告人利用职务上的便利，将管理的占地补偿款进行侵吞的行为，符合贪污罪的构成要件。因此，应以贪污罪追究三被告人的刑事责任，一审判决适用法律错误，应予改判。


【法官回应】

从犯罪主体和行为本质区分私分国有资产罪和贪污罪

本案的焦点是三被告人的行为构成私分国有资产罪还是贪污罪，正确认定三被告人的行为性质应从以下两个方面分析：1.村民委员会是否为私分国有资产罪的犯罪主体；2.私分国有资产与共同贪污行为的本质区别。


1.村民委员会不是私分国有资产罪的犯罪主体

从我国刑法第三百九十六条第一款规定可看出私分国有资产罪的两个要点：第一，私分国有资产罪的犯罪主体只能是国家机关或者国有公司、企业、事业单位、人民团体等国有单位，非国有的公司、企业、事业单位、人民团体不能构成本罪的犯罪主体。具体到司法实践中，国有单位是指国家的权力机关、行政机关、司法机关和军事机关以及全资国有公司、企业、国家财政拨款的国有事业单位、具有行政职能且国家统一定编的人民团体组织。第二，私分国有资产罪的犯罪主体是单位，不是自然人，只有单位才能成为私分国有资产罪的犯罪主体，自然人不能成为该罪的犯罪主体。但本罪仅处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员，对犯罪的单位不判处罚金，单位的主管人员和其他直接责任人员是刑罚的承担者，却不是犯罪主体。这是因为私分国有资产的犯罪行为以单位名义进行，具有一定的公开性，但没有为单位牟取利益，相反却给单位造成了直接的经济损失，因此，立法对该罪规定为单罚制。

本案中，某村民委员会是否属国有单位是认定是否构成私分国有资产罪的关键。根据《村民委员会组织法》的规定，村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织。我国刑法第九十三条第二款中规定：“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释规定，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；……土地征用补偿费用的管理；……协助人民政府从事的其他行政管理工作，应认定为其他依照法律从事公务的人员。可见，按照刑法第九十三条第二款和该款立法解释的规定，村民委员会等基层组织人员在从事救灾、土地征用补偿费用管理等具体的行政管理事项时才具有国家工作人员的身份。如果村民委员会等村基层组织本身具有国有单位的性质，则村民委员会工作人员当然可以适用刑法第九十三条第二款的前段，直接被认定为国家工作人员，如此，则刑法第九十三条第二款立法解释已无出台的必要。因此,某村民委员会不是国有单位的性质，其主体不符合私分国有资产罪的主体构成要件。

被告人顾某、刘某、张某均为该村民委员会委员，顾某指派刘某具体负责协助政府有关部门进行补偿工作，并协助人民政府从事土地征用补偿费用的管理工作，依照刑法第九十三条第二款解释的规定，顾某、刘某、张某应被认定为“其他依照法律从事公务的人员”，符合贪污罪的主体构成要件。


2.私分国有资产与共同贪污行为的本质区别

私分国有资产罪客观构成要件的核心内容是“违反国家规定，以单位名义私分”。国有单位违反国有资产的管理分配制度，将不应分配给个人的国有资产以单位名义分配给了个人，单位对国有资产的占有是合法的，处罚的是违法私分行为。其行为本质是违反国家规定滥用职权分配单位的国有资产，手段对财产单位而言是公开的，对财产控制单位而言侵犯的主要是处分权，财产是“单位自己”的，私分财产的去向是单位大多数成员，多表现为“集体福利”、“大多数人分得”等。

贪污罪的客观构成要件的核心内容是“侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有”，即行为人采取侵吞、窃取、骗取等类似秘密手段恶意非法地占有个人无任何处分权的公共财产，其行为本质是秘密窃取个人无权控制或处分的公共财产，其手段对财产单位而言是秘密的，侵犯的是财产的所有权，财产是“他人”的。“公共财产”也包含“国有资产”，因此贪污行为侵犯的也可能是国有资产。

本案中，顾某、刘某、张某三人的分款行为经集体开会讨论，参与分款的除三被告人以外还有两名村民委员会成员，分款人数占村民委员会绝大多数，且所分款项是国家的占地补偿款，故易被认为是私分国有资产的行为。对此，不应受限于大多数人及对象为国有资产等形式要件，而应从私分国有资产罪与贪污罪的行为本质来进行分析。顾某授意刘某采取让被补偿人填写空白现金支出凭证、少领钱多填领款数额等方式，截留占地补偿款136993元，后顾某与张某、刘某等人开会，商议将截留的占地补偿款作为村干部奖金予以发放。三被告人的行为实质是采用虚假材料，将国家的占地补偿款截留，某村民委员会对该款项既不具有合法的控制权，也不具有合法的处分权，被截留的占地补偿款是“他人”的，而非某村民委员会的财产。因此，顾某等三人将占地补偿款占为己有的行为对于该款项的合法所有单位而言是秘密的，侵犯了占地补偿款的所有权单位对该款的所有权，故三被告人的行为不符合私分国有资产罪的行为本质特征，而符合贪污罪的行为本质特征。


（作者单位：北京市第三中级人民法院）
云南省楚雄彝族自治州人民政府


楚雄彝族自治州流动人口计划生育管理服务暂行规定


第一条　为加强流动人口的计划生育管理和服务，维护流动人口的计划生育合法权益，有效控制人口增长，提高人口素质，依据《中华人民共和国人口与计划生育法》、《流动人口计划生育工作管理办法》、《计划生育技术服务管理条例》、《流动人口计划生育管理和服务工作若干规定》、《云南省人口与计划生育条例》和《云南省流动人口计划生育管理规定》等有关法律、法规和规章，结合楚雄州实际，制定本规定。
第二条　本州行政区域内的育龄流动人口的计划生育管理和服务工作适用本规定。
第三条　本规定所称的育龄流动人口，是指年龄在18至49周岁，离开户籍所在地，异地居住30日以上的下列人员：
（一）省外流入本州辖区内或者本州辖区流到省外的；
（二）省内其他州、市流入本州辖区内或者本州辖区流到省内其他州、市的；
（三）本州内县、市之间相互流动的。
在同一县市行政区域内乡镇之间相互流动的人员不适用本规定。
第四条　育龄流动人口的计划生育管理和服务工作，按照政府领导、主管部门负责、相关部门配合的原则，建立和完善属地管理、单位负责、居民自治、社区服务的统一管理、优质服务的机制。
实行《流动人口婚育证明》（以下简称《婚育证明》）管理制度；定期查验登记和生殖健康保健服务制度；信息交换和反馈制度；目标管理责任制度；举报奖励制度。
第五条 州、县、乡人民政府领导本行政区域内的流动人口计划生育管理服务工作，将流动人口计划生育管理纳入本行政区域内人口与计划生育工作目标管理责任制，组织有关部门对流动人口计划生育工作实行综合管理，将流动人口计划生育管理和服务经费纳入同级财政预算。
州、县、乡人民政府人口和计划生育工作部门负责辖区内流动人口的计划生育管理和服务工作。
公安、财政、工商、劳动和社会保障、卫生、民政、税务、建设和教育等有关部门，按照本规定做好流动人口计划生育管理和服务工作。
第六条　州、县市人口和计划生育行政部门在流动人口计划生育管理服务工作中履行下列职责：
（一）宣传贯彻国家、省、州有关流动人口计划生育管理服务的法律、法规、规章和政策，并对有关执行情况进行监督检查；
（二）组织实施流动人口计划生育的管理措施和目标管理责任制；
（三）督促、指导已婚育龄流动人口落实避孕节育措施，督促政策外怀孕妇女及时采取补救措施，并为其提供避孕药具和节育技术等生殖健康服务；
（四）实施或监督、检查办理和查验《婚育证明》的工作；
（五）督促、指导下级人口计生部门应用流动人口信息交换平台，做好本级信息的提交及反馈工作；
（六）依法查处流动人口违反计划生育法律、法规、规章的行为。
第七条　流动人口户籍所在地的乡镇人民政府在流动人口计划生育管理服务工作中履行下列职责：
（一）宣传贯彻国家、省、州有关流动人口计划生育管理服务的法律、法规、规章和政策；
（二）建立信息交换和反馈制度，及时反馈流动人口信息交换平台上需要反馈的信息；
（三）统计已婚育龄流动人口的生育和避孕情况；
（四）为符合条件的流动人口办理《婚育证明》；
（五）为符合法定生育条件的已婚育龄流动人口核发《生育证》；
（六）建立生殖健康保健服务制度，督促计划生育技术服务机构为已婚育龄流动人口落实节育措施；
（七）与流出育龄人口签订计划生育合同，建立生育、避孕节育情况定期报告制度；
（八）配合流出人口现居住地县级人口和计划生育行政部门对违反计划生育法律、法规的流出人员进行处理。
第八条 流动人口现居住地的乡镇人民政府在流动人口计划生育管理服务工作中履行下列职责：
（一）宣传贯彻国家、省、州有关流动人口计划生育管理服务的法律、法规、规章和政策；
（二）建立定期查验制度，每季度查验流入育龄人口《婚育证明》，督促未办理《婚育证明》的流动人口在规定期限内补办；
（三）建立定期登记制度，按季度统计流入己婚育龄妇女的婚姻、生育、避孕情况，建卡立档，纳入管理服务；
（四）及时将婚孕育情况不清的流入人口信息提交流动人口信息交换平台；
（五）督促流入己婚育龄妇女落实避孕节育措施，每季度组织其进行生殖健康检查，并如实出具《流动人口避孕节育情况报告单》；
（六）查验流入怀孕妇女《生育证》或者生育服务证，督促政策外怀孕妇女及时采取补救措施；
（七）为符合法定条件，申请在现居住地生育子女的已婚育龄流动人口办理生育手续；
（八）与为育龄流动人口提供经营、服务场所和住宿的单位签订流动人口计划生育管理责任书，并负责考核其履行责任的情况；
（九）配合县级以上人口和计划生育行政部门对违反计划生育法律、法规的流入人员进行处理。
第九条　社区、村（居）民委员会在流动人口计划生育管理服务工作中履行下列职责：
（一）向育龄流动人口宣传贯彻国家、省、州有关流动人口计划生育管理服务的法律、法规、规章和政策；
（二）及时了解、掌握流动人口计划生育变动信息，建立流动人口计划生育管理台帐，并及时向流动人口信息交换平台提交和反馈信息；
（三）督促未办理《婚育证明》的育龄流动人口在规定期限内补办《婚育证明》；
（四）协助人口和计划生育行政部门查验流入育龄人口的《婚育证明》、流入怀孕妇女的《生育证》或者生育服务证，督促政策外怀孕妇女及时采取补救措施。
第十条　各级计划生育协会应当协助同级人口和计划生育行政部门做好流动人口计划生育工作，在社区居委会、大型厂矿、企事业单位及流动人口聚居地建立流动人口计划生育协会组织，组织和引导育龄流动人口自我教育、自我管理、自我服务、自我监督。
第十一条　各级工会、共产主义青年团、妇女联合会、个体户、个体私营企业协会等群众团体应当配合同级人口和计划生育行政部门做好流动人口计划生育管理和服务工作。
第十二条　公安、财政、工商、劳动和社会保障、卫生、民政、税务、教育、建设等相关部门在流动人口计划生育工作中履行下列职责：
（一）公安部门在对育龄流动人口进行暂住登记、办理《暂住证》时，应要求其出示《婚育证明》，对未持有《婚育证明》的，应在30日内将情况反馈给同级人口和计划生育行政部门；对外地迁入人口，应把好户口申报关，在办理户籍迁移及农转非手续时，要查验流入人口的《婚育证明》，同时，每月10日前将办理的新生儿落户及外地人口迁入名单通报同级人口和计划生育行政部门。
（二）财政部门按照"分级管理、分级承担"的原则，将流动人口计划生育管理和服务经费列入同级财政预算予以保障。
（三）工商部门应指导个体私营者协会做好流动人口的计划生育管理服务工作。在为育龄流动人口办理私营企业、个体工商户营业执照时，应要求其出示《婚育证明》，对未持有《婚育证明》的，应在30日内将情况反馈给同级人口和计划生育行政部门。
（四）劳动和社会保障部门应对用工单位承担流动人口免费享受的计划生育技术服务项目费用的落实情况进行监督、检查。在办理《外来人员就业证》、组织劳务输出或者开展职业介绍时，应要求其出示《婚育证明》，对未持有《婚育证明》的，应在30日内将情况反馈给同级人口和计划生育行政部门。
（五）卫生部门应将流动人口计划生育管理的有关要求纳入医疗、保健机构管理范围，督促医疗、保健机构依法履行相关义务，并配合人口和计划生育行政部门依法对违反计划生育法律、法规和规定的医疗、保健机构进行查处。
（六）民政部门在为流动人口办理结婚登记时，应要求其出示《婚育证明》，对未持有《婚育证明》的，应在30日内将情况反馈给同级人口和计划生育行政部门；在办理收养登记时，应当遵守国家计划生育有关规定。
（七）税务部门在为育龄流动人口办理税务登记时，应要求其出示《婚育证明》，对未持有《婚育证明》的，应在30内将情况反馈给同级人口和计划生育行政部门。
（八）教育部门应按国家规定接纳流动人口子女入学，认真履行《云南省农业人口独生子女家庭奖励规定》中相应的职责，各学校在接受流动人口子女入学时应要求家长出具《婚育证明》，对未持有《婚育证明》的，应在30日内将流动人口子女就学情况反馈给当地人口和计划生育行政部门。
（九）建设部门应在城镇建设和管理中，协助人口和计划生育行政部门做好流动人口计划生育管理和服务工作，指导、监督房地产和物业管理企业配合人口和计划生育行政部门做好住宅小区内流动人口计划生育管理服务工作。
（十）其它相关部门应严格按照国家、省有关规定做好流动人口计划生育管理服务工作，把流动人口计划生育管理服务纳入本部门工作职责，每年同主要工作一并检查、考核。
第十三条　社区、居民委员会应当配备1-2名流动人口计划生育专职管理员，落实管理和服务职责。
社区、居民委员会流动人口计划生育管理员的报酬与村民委员会计划生育宣传员一致。
第十四条　育龄流动人口离开户籍所在地前，应当持本人身份证、照片和婚姻生育状况证明，到当地乡镇人民政府或者县市人口和计划生育行政部门办理《婚育证明》。
第十五条　育龄流动人口应当自在现居住地居住之日起15日内，持身份证、《婚育证明》到现居住地乡镇人民政府验证。
未办理《婚育证明》的育龄流动人口，应当在现居住地乡镇人民政府或县市人口和计划生育行政部门责令限期补办《婚育证明》的期限内补办。
第十六条 育龄流动人口在现居住地生育子女的，应当持有《生育证》或者生育服务证，无《生育证》或者生育服务证的，按相关法律、法规规定查处。
第十七条　育龄流动人口享有与现居住地户籍人口同等的计划生育技术服务的权利。实行计划生育的夫妻，享受国家规定的免费计划生育技术服务项目。流动人口凭《婚育证明》向现居住地的社区、村（居）民委员会领取免费避孕药具。
第十八条　各级计划生育技术服务机构和从事计划生育技术服务的医疗、保健机构应当为育龄流动人口提供安全、有效、适宜的计划生育技术服务。
育龄流动人口的计划生育技术服务，由取得《计划生育技术服务机构执业许可证》的计划生育服务机构，或者经获准开展计划生育技术服务项目的具有《医疗机构执业许可证》的医疗、保健机构施行。
个体医疗机构不得为育龄流动人口施行计划生育手术。
第十九条　已婚育龄流动人口享受国家规定的计划生育技术免费服务所需费用，有用工单位的，由用工单位承担；无用工单位的，由现居住地的县市财政承担。
国家规定的免费项目以外的费用和未落实避孕措施造成政策外怀孕的补救手术费用，由本人承担。
第二十条　招用流动人口的单位或者雇主，应当遵守下列规定：
（一）与当地乡镇人民政府签订流动人口计划生育管理责任书，并接受其指导、检查和监督；
（二）建立育龄流动人口登记制度，做好流动人口计划生育日常管理服务工作；
（三）对政策外怀孕的流动人口，应当劝其采取补救措施，并及时报告当地人口和计划生育行政部门；
（四）为招用的已婚育龄流动人口承担本规定所规定的计划生育技术服务费用。
第二十一条　向育龄流动人口出租、出借房屋的单位和个人，应当遵守下列规定：
（一）与当地乡镇人民政府签订流动人口计划生育管理责任合同，协助人口和计划生育行政部门做好流动人口计划生育管理服务工作；
（二）发现流动人口政策外怀孕应当及时报告当地社区、村（居）民委员会，并协助人口和计划生育行政部门劝其采取补救措施。
第二十二条　物业管理企业应当协助人口和计划生育行政部门或者社区、居民委员会做好下列工作：
（一）宣传贯彻国家、省、州有关流动人口计划生育管理服务的法律法规；
（二）为小区内育龄流动人口发放免费避孕药具；
（三）及时了解、掌握流动人口计划生育变动信息，建立流动人口计划生育管理台帐，并及时向当地社区、居民委员会报告育龄流动人口婚姻、生育和避孕情况。
第二十三条　医疗、保健机构接受流动人口育龄妇女产前检查、分娩时，应当查验《生育证》或者生育服务证。对无《生育证》或者生育服务证的，医疗、保健机构应当在2日内将情况反馈给当地人口和计划生育行政部门。
医疗、保健机构不得为无人口和计划生育行政部门出具相关证明的育龄流动人口摘取宫内节育器、取皮埋、施行输精（卵）管复通术。
第二十四条　持有云南省《独生子女父母光荣证》的流动人口家庭，继续享受常住户籍所在地有关独生子女家庭的奖励和优待。
第二十五条　流动人口计划生育管理实行举报奖励制度。对举报流动人口政策外怀孕或者生育，并经人口和计划生育行政部门查证属实的，每举报一人，给予举报人300元的奖励，并为举报人保密。所需经费列入同级财政预算。
第二十六条　育龄流动人口违反本规定第十五条之规定，逾期拒不补办或者拒不交验《婚育证明》的，由现居住地县级以上人口和计划生育行政部门给予警告，并处500元以下的罚款。
第二十七条　违反本规定第十八条第二款之规定的，处5000元以上2万元以下的罚款。
违反本规定第十八条第三款之规定的，有违法所得的，没收违法所得，违法所得5000以上的，并处违法所得2倍以上5倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足5000元的，并处5000元以上2万元以下的罚款。
第二十八条　违反本规定第二十条规定之一的，给予警告，并处200元以上1000元以下的罚款。
第二十九条　流动人口计划生育管理机关工作人员违反本规定，有下列情形之一的，由本人所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）拒绝、拖延办理《婚育证明》的；
（二）泄露流动人口计划生育工作秘密的；
（三）违反法律、法规规定向流动人口收取费用的；
（四）具有其他侵害流动人口合法权益行为的。
第三十条　有关部门和单位违反本规定第十二条之规定，不履行流动人口计划生育管理职责，未达到流动人口计划生育目标管理要求的，由州或县市人民政府责令改正，并给予通报批评。
第三十一条　因违反本规定受处理的单位或者个人，三年内不得推荐评为文明单位、先进个人或者授予荣誉称号；受处理单位的主要领导及直接责任人按干管权限，当年考核不得评定为优秀。已被评为文明单位或者先进个人的，由原授予机关予以取消。
第三十二条　违反计划生育法律、法规生育子女的流动人口，依据相关法律、法规之规定，依法予以处理。
第三十三条 本规定自公布之日起施行。