“贴片广告”的是非解读

杨涛


相信爱看电影的朋友对于电影放映前加播“贴片广告”的情形并不陌生，大多数人也许感觉有些不舒服，但并不因此而深究。然而，却有人为此司空见惯的事情要讨个说法，据《今晚报》近日报道，天津的贾某状告某电影院在放影电影《天地英雄》前，播放一段有关新片《飞龙再生》的电影广告和《手机》的预告片及惠普打印机的广告，要求某电影院和上属的电影公司退还25元的票款，赔偿精神损失1元，并停止侵害、杜绝在影片中强行播映广告的行为，由此引发了一场旷日持久的公益诉讼。
贾某认为，观众花钱买票是为了纯粹地享受影片，而不想看广告，但被告方却在影片中强行安插广告，这不仅构成了违约，而且造成观众精神上的侵害。而据记者从有关部门了解，“贴片广告”已经存在了10年之久，并且有国家工商管理总局的批准认可。也有人认为，播放贴片广告是一种商业惯例。二被告也辩称，电影院在售票处也已经做了明示，写明：“敬告观众，上映前有商业贴片广告、电影预告片”，警示责任已经尽到。
去年年初，杭州曾有一位律师将电影院和新画面公司告上了法庭，认为电影院放影在《英雄》电影前贴片广告且事先未作任何明示的行为侵犯了他的权益。比起杭州这起诉讼而言，本案中天津这家影院能在影前对放影贴片广告进行明示，的确前进了一大步。然而，明示是否当然解除电影院的责任值得商榷。从法律的角度而言，观众向电影院购票，电影院放影电影的行为是一种订立合同的民事法律行为，电影院单方作出放影贴片广告明示是一种格式条款。依据《中华人民共和国合同法》第三十九条的规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。据此，我们要追问的是，观众付出了金钱购买的对价是电影这一精神产品，并不含贴片广告，即使是以明示方式警示是否遵循了公平原则来确定当事人之间的权利和义务呢？同时，依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第十条的规定，消费者享有公平交易的权利。消费者在购买商品或者接受服务时，有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件，有权拒绝经营者的强制交易行为。那么，如果没有遵循了公平原则来确定当事人之间的权利和义务，电影院的行为是否构成对观众强制交易呢？
笔者认为，在本案中，公平原则的确立涉及到观众与电影院、电影公司、制片方（有相当的贴片广告是制片方在影片上加贴的）利益的博弈。当前，电影业的低迷是不争的事实，电影院、电影公司、制片方以贴片广告方式为电影业带来了新的收入来源，创造了新的生机。尽管说，贴片广告给观众带来诸多不适，然而从长远来看，如果以此带来电影业持久的生命力，最终也是为观众有不断的好片观看提供了保障。从这个意义上讲，观众应在一定程度上忍受贴片广告带来的不适。但是，无限度地侵犯观众的观影权却也是一种权利的滥用。其一、观众毕竟是来观看电影而非广告，观众享有选择权；其二、如果观众选择以脚投票的话，电影业也是自毁前途。因此，博弈的的结果应是双赢，这也是确立影院的格式条款是否符合公平原则的界线，具体地说在于：一、要给予观众最大程度的知情权，也即是要告之观众上映前有商业贴片广告，如果涉及制片方加贴的贴片广告，制片方在其宣传广告中也有义务说明；二、贴片广告既然给电影院、电影公司、制片方带来利益，他们也应在一定程度上给观众让利，比如票价的适度的降低；三、贴片广告的播放时间要有一定的限度，时间不宜过长，要能在观众能容忍限度之内；四、要给予观众选择权，即使影院要播放贴片广告，观众也有选择不看贴片广告的权利，因此，影院应告之播放广告的时间与正式开播影片的时间。
最后，针对贴片广告是经国家工商管理总局的批准认可和是一种商业惯例的说法。笔者认为，国家工商管理总局的批准认可的行为只能认为是行政机关允许放映贴片广告的行政许可，只是表明放映贴片广告不违法，并不能以此来规范当事人之间的民事权利。而商业惯例在审理案件中可以作为判案的参考，但并不能以此拒绝司法审查，对于明显不合法、不合理的商业惯例，司法机关有权不予适用。
通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士
邮编：３４１０００
E—mail:tao1991@163.net tao9928@tom.com


安徽省人民政府


安徽省人民政府关于规范行政行为改善投资环境的决定

安徽省人民政府令

第120号



《安徽省人民政府关于规范行政行为改善投资环境的决定》已经1999年10月29日省人民政府第39次常务会议通过，现予发布施行。


为了促进行政机关依法行政，改进工作作风，提高行政管理水平，保障投资者的合法权益，促进经济发展和社会进步，现就规范行政行为、改善投资环境作如下决定：
一、简化审批程序，提高办事效率
（一）行政机关（包括行使行政管理职能的组织，下同）对企业的各项审批（包括审核同意、登记、资质或者资格认可、年审等，下同）应当以法律、法规或者省级以上人民政府的规定为依据，其他文件不得设置审批事项。建立行政审批事项公示制度。省人民政府法制工作机构应当会
同有关行政主管部门，对涉及企业的审批事项定期或者根据需要进行清理，编制涉及企业的审批事项目录，载明审批依据、内容、条件、期限、程序和单位等内容，向社会公布。
（二）行政机关办理审批事项，应当简化办事程序。对外商投资项目的审批，归并为项目建议书、可行性研究报告审批，合同、章程审批，工商登记，初步设计审批，土地审批，建设、规划审批等6个主要环节。县级以上地方人民政府计划行政主管部门或者经济贸易行政主管部门按照
职责分工负责项目建议书、可行性研究报告的审批和审批前置工作的协调，对外经济贸易行政主管部门负责合同、章程的审批和审批前置工作的协调，工商行政主管部门负责工商登记和登记前置工作的协调，初步设计审批部门负责该审批工作的协调，土地行政主管部门负责土地审批和审批
前置工作的协调，建设、规划行政主管部门负责项目建设、规划的审批和审批前置工作的协调。
对国家鼓励发展、不需要进口设备以及建设与经营条件不需要综合平衡的外商投资项目和外商与非国有经济合作项目，投资总额在3000万美元以下的，有关行政主管部门对其项目建议书、可行性研究报告、合同与章程审批时，可以技术经济评估报告、环境影响评审意见等为依据，
不再组织召开项目论证会。
（三）行政机关办理审批事项，对符合法定条件、手续齐备的申请，应当在法律、法规或者省级以上人民政府规定的期限内办结，不得超期限办理。法律、法规或者省级以上人民政府没有规定期限的，应当在7个工作日内办结，最长不得超过15个工作日；因特殊情况，需要延长办理
期限的，应当提前报本部门主要负责人批准，抄本级监察部门备案，并向申请人说明理由。
行政机关办理各类资质或者资格认可等事宜，法律、法规或者省级以上人民政府没有明确规定的，不得强制进行领证前的培训。
（四）行政机关对各类资源权属、拆迁安置、劳动争议等纠纷，应当及时依法裁决，不得拖延、推诿。属行政机关之间相互协作办理的事务，除法律、法规或者省级以上人民政府另有规定外，应当由主管行政机关统一办理，不得要求当事人分别办理相关手续；行政机关之间职责划分不
清或者有争议的，不得相互争办或者推诿，应当以当事人先向其申请的行政机关为主进行处理，再报本级人民政府明确职责。
（五）省级以上开发区管理委员会对涉及企业的各项审批，应当实行一站式办公制度，为投资者提供高效便捷的服务，具体办法由省级以上开发区所在地人民政府制定，并报省人民政府及其有关行政主管部门备案。
（六）进一步改善口岸管理。按照国际惯例，制定客货出入境检查、检验流程，创造方便快捷、文明礼貌的通关环境。
二、依法规范收费行为，减轻企业负担
（一）行政机关向企业的各项行政事业性收费，应当以法律、法规、国务院及其财政、价格行政主管部门和省人民政府的规定为依据，其他文件不得设置行政事业性收费项目。新设置向企业的行政事业性收费项目和标准，应当报省人民政府审批；按照规定应当经国务院批准的，由省人
民政府提出意见后按照规定程序报批。
建立行政事业性收费项目公示制度。省人民政府经济贸易、对外经济贸易行政主管部门应当会同有关部门，对涉及企业的行政事业性收费项目定期或者根据需要进行清理，编制涉及企业的行政事业性收费目录，载明收费依据、项目、范围、标准和单位等内容，向社会公布。
（二）实行行政事业性收费许可证制度，收费许可证由行政事业性收费单位向县级以上地方人民政府价格行政主管部门申领。行政事业性收费单位的工作人员收费时，应当出示收费依据、收费许可证和行政执法证件，使用省级以上人民政府财政部门统一印制或者监制的收费票据，按照
规定的收费范围、标准等收取。没有合法的收费依据或者未出示收费依据、收费许可证、行政执法证件以及未使用规定的收费票据，或者扩大收费范围、提高收费标准的，企业应当拒缴。
（三）实行行政事业性收费收缴分离制度。自2000年1月1日起，本省行政区域内行政事业性收费由收费单位开票、银行代收，实行收缴分离，具体办法另行制定。
（四）行政机关及其工作人员不得利用职权通过中介组织对企业进行收费；不得到企业报销各种费用；不得向企业摊派、索要赞助或者无偿调用企业的人财物；不得将应当由企业自愿接受的咨询、信息、检测、商业保险等服务变为强制性服务；不得强制企业购买指定商品或者接受指定
服务；不得强制企业参加培训、学术研讨、技术考核、检查评比和学会、协会、研究会等；不得强行向企业拉广告或者强制企业订购书籍、报刊、音像制品；不得以其他任何形式谋取私利等。
三、依法实施行政执法检查及行政处罚，保护企业的合法权益
（一）行政机关对企业生产、经营活动进行执法检查，应当以法律、法规或者规章为依据，遵循统筹安排、保证质量、注重效率、避免重复的原则。
（二）行政机关对企业进行执法检查，应当事先拟定包括检查依据、时间、对象、事项等内容的检查计划，并报本级人民政府法制工作机构备案。政府法制工作机构应当对有关行政机关的检查计划进行协调，能够合并的，应当合并；可以联合实施的，应当组织有关行政机关联合实施。

实行垂直管理体制的行政机关对企业进行执法检查，应当将检查计划报上一级行政机关备案。上一级行政机关应当对下一级行政机关的检查计划进行协调，能够合并的，应当合并。
（三）同一行政机关对同一企业的执法检查每年不得超过一次，法律、法规或者本决定另有规定的除外。
对企业进行税务检查，实行省、市、县三级税务机关统筹协调，由国税、地税机关按照检查计划联合组织实施；税务机关对同一企业的税务检查，每年不得超过两次。技术监督行政主管部门对同一企业的产品质量进行监督抽查，除质量抽查不合格外，每年不得超过两次。
对已经派驻国务院或者省人民政府稽查特派员的国有重点企业，除法律、行政法规另有规定外，有关行政机关不再对企业进行财务检查。
行政机关确有证据证明企业有违法行为或者违法嫌疑，依法进行调查的，不受上述规定的限制。但是，调查结束后，应当将调查结果报本级人民政府法制工作机构或者上一级行政机关备案。
严禁行政执法人员私自对企业的生产经营场所进行任何形式的检查。
（四）行政机关对企业进行执法检查时，应当制作并出具检查通知书。检查通知书应当包括检查依据、事项、期限以及检查人员和负责人的姓名等内容。
行政机关及其执法人员应当依法履行执法检查职责，不得影响企业生产、经营活动，不得以任何形式将检查费用转嫁给企业，谋取不正当利益，不得要求被检查企业安置人员，不得接受被检查企业馈赠的财物，不得在被检查企业报销任何费用，不得参加被检查企业提供的宴请、娱乐、
旅游等活动，不得为本人、亲友或者他人谋取利益。
（五）行政机关对企业的执法检查结束后，应当及时提出客观、公正的检查报告，并向上一级行政机关和本级人民政府法制工作机构报告或者备案。
（六）行政机关对执法检查中发现的违法行为，应当以法律、法规或者规章为依据，依法实施行政处罚。
行政机关实施行政处罚，应当遵循“处罚与教育相结合”和“公正、公开”的原则，按照法定权限和程序执行。行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，应当组织听证。
（七）行政机关应当依法执行罚款决定与罚款收缴分离制度。对违法行为依法处以罚款的，由被处罚的当事人持罚款决定书到指定的代收机构缴纳罚款；依法可以当场收缴罚款的，行政执法人员应当按照规定出具省人民政府财政部门统一印制的罚款收据。罚没的财物，应当依法处理，
不得擅自变卖、支出、使用或者私分。
行政机关不得规定罚款指标，不得以创收为目的实施行政处罚。严禁在查处违法行为过程中对企业进行敲诈勒索。
（八）财政部门应当严格实施收支两条线制度。对行政机关业务经费的支出，根据其支出范围，按照预算内外资金结合使用的原则统一核定，不得按比例或者变相按比例返还罚款。
四、努力做好投资服务，创造宽松的投资环境
（一）加快能源、交通、通信、市政等设施建设，为投资者生产、经营活动提供必需的基础条件。对影响重点投资项目的基础设施问题，有关行政机关应当尽快制定整改方案，限期解决。
（二）对重点投资项目，由县级以上地方人民政府指定有关部门进行全过程跟踪服务，及时协调解决投资者生产、经营中的实际困难。
（三）采取有效措施，参照国际惯例，建立健全金融、劳务、会计、评估、法律等各类中介机构，为投资者提供公正、高效、优质的服务。
（四）对在本省投资（工作）的外籍人员及其配偶、子女，公安机关和外事管理部门应当依法优先办理居留手续和多次往返签证；对香港、澳门、台湾同胞和海外侨胞办理暂住及出入境手续，应当简化程序，提供便利。
县级以上地方人民政府应当采取措施，为外来投资者在子女就学、医疗保险、生活娱乐等方面创造更加宽松的环境，解除外来投资者的后顾之忧。
五、积极推行政务公开，提高服务质量
（一）行政机关应当采取有效措施，积极推行政务公开。对涉及经济和社会发展全局以及公民、法人或者其他组织合法权益的重大政务决策，应当通过公开方式广泛征求意见。对需由公民、法人或者其他组织知晓的重大政务信息，应当通过新闻媒介及时向社会公布。
（二）行政机关应当制作本机关办事指南，准确地载明本机关办公地点、主要职责、办事程序和期限、所需资料、责任人员、联系电话等项内容，无偿提供给前来咨询、查询和办事的公民、法人或者其他组织。
行政机关应当在2000年1月1日前设置政务公开电话，为公民、法人或者其他组织提供投资政策、法律、法规和办事程序等方面的电话咨询服务。
（三）行政机关应当实行执法人员持证上岗制度。执法人员在执行公务活动中，应当出示行政执法证件，文明执法，自觉接受公民、法人或者其他组织的监督。
六、加强执法监督，促进依法行政
（一）违反本决定设置审批事项，或者超过规定期限拒不办理审批事项的，由本级人民政府或者上一级人民政府责令改正，并依法撤销违法设置审批事项的文件。
违反本决定设置行政事业性收费项目的，由本级人民政府或者上一级人民政府责令改正，并依法撤销违法设置行政事业性收费项目的文件；违法收取的费用，由本级人民政府或者上一级人民政府责令退还。
违反本决定擅自到企业进行执法检查，或者无法律、法规、规章规定，擅自对企业实施行政处罚的，由本级人民政府授权政府法制工作机构责令改正；行政执法人员接受被检查企业馈赠的财物，在被检查企业报销的费用或者参加被检查企业提供的宴请、娱乐、旅游活动的，由所在单位
或者上级主管部门责令退还或者自行支付相关费用。
违反本决定未制作本机关办事指南或者未设置政务公开电话的，由本级人民政府责令限期改正。
对违反上述规定的行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员，由所在单位或者监察部门依法给予行政处分。
（二）鼓励、支持公民、法人或者其他组织对行政机关依法行政进行监督，发现违反本决定的行为，可以各种方式向县级以上地方人民政府及其有关部门投诉或者举报；外来投资者可向县级以上地方人民政府外来投资者投诉受理中心投诉。
县级以上地方人民政府应当设置外来投资者投诉受理中心，设立公开投诉电话，统一受理外来投资者的各种投诉，并对投诉事项进行交办、催办和督查。
（三）充分发挥新闻舆论的监督作用。县级以上地方人民政府应当鼓励、支持新闻单位对行政机关违法、违纪行为进行监督、曝光。监察部门和政府法制工作机构应当建立健全对新闻曝光案件的追查制度和监督查处结果发布制度。
（四）县级以上地方人民政府应当每年组织有关部门对本决定的执行情况进行专项检查，并将检查结果作为本级人民政府有关部门和下一级人民政府工作目标考核的重要依据。
七、省人民政府有关部门和市、县人民政府，应当根据本决定，结合本部门、本地区实际情况，制定贯彻本决定的实施办法，并报本级人民政府或者上一级人民政府备案。
八、本决定自发布之日起施行。



1999年11月10日