竞业禁止和商业秘密保护应当如何区别和认定
国浩律师集团（北京）事务所
马东晓
竞业禁止，通常是指在竞争性营业中，对特定人员的竞争行为予以禁止。竞业禁止法律制度，是基于劳动法理论而产生的，即在劳动关系中，劳动者对用人单位有忠诚义务，这种忠诚义务不仅在劳动者在职期间而且在离职一段时间后仍旧需要承担。特殊情况下，基于委任关系或者代理，公司的董事、经理或者合伙企业的合伙人，也对公司或者合伙承担竞业禁止义务。
依竞业禁止产生的依据不同，可将竞业禁止分为法定竞业禁止和约定竞业禁止。法定竞业禁止主要对公司的董事、经理或者合伙企业的合伙人，而对于普通劳动者，往往是通过签订协议，约定竞业禁止业务。但是，竞业禁止协议实际是限制劳动者自由择业甚至劳动的权利，所以，各国立法均将竞业禁止限制在合理的范围内，使之不违反公共政策，不侵害到公民的宪法权利。
在美国，有人将竞业禁止的行为分为四类：（1）不得竞争，即限制独一无二的原雇员为竞争对手服务；（2）保密，即限制原雇员使用雇主的重要信息和商业秘密；（3）不得拉拢客户，即限制原雇员拉拢雇主原有客户；（4）不得招募，即限制原雇员拉拢原雇主的其他雇员跳槽或者雇佣其他雇员。
至于商业秘密，在我国的法律中有专门的解释，即指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
在劳动关系中，劳动者取得工资而支付的对价??即劳动，应当包含一般知识、经验和技能以及商业秘密三个部分。通常，一般知识是指一个劳动者在就业前所获得的必须的生产和生活常识；经验和技能是指劳动者从事本行业所应当掌握的本行业共有的普通技术、积累的非诀窍类的一般经验；而商业秘密是用人单位采取了保密措施的、能带来巨大经济效益的特殊信息。
目前，世界各国的商业秘密保护的立法和判例均认为，一般知识和经验、技能属于劳动者的人格财产，不应当纳入商业秘密的范围，因此不应当通过约定予以限制，否则就侵犯了就业权利和择业自由。
毋庸置疑，商业秘密对于其持有人具有重大的价值，对商业秘密的保护也历来被人们所重视。根据商业秘密的性质，对商业秘密的保护可以分为基于合同法的保护和基于侵权法的保护。
商业秘密的合同保护就是指商业秘密持有人与相对人签订保密合同，约定保守商业秘密的内容，并依据违约之诉寻求救济的方式。商业秘密的侵权保护就是指商业秘密所有人，对侵犯商业秘密的行为提起侵权之诉寻求保护的方式。在特定情况下，违约之诉和侵权之诉会发生竞合，当事人可以选择。
因为竞业禁止协议可以约定雇员在任职期间以及离职后一段时间内保守雇主的商业秘密，因此雇主往往将竞业禁止协议与保密协议合在一起，本案例就属于这种情况。
由于竞业禁止协议是基于劳动关系产生的，因此属于劳动合同范畴，尤其是当竞业禁止协议中约定了保守商业秘密的有关事项时，根据《劳动法》第22条规定，该内容属于劳动合同的一部分。按照《劳动和社会保障部办公厅关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》（劳社厅函【1999】69号）规定，用人单位是可以依据该竞业禁止协议申请劳动合同仲裁的。同时，如果用人单位有证据证明劳动者或者第三人存在侵犯自己商业秘密的行为，也可以直接提起侵权之诉，制止他人侵犯自己的商业秘密。
综上所述，竞业禁止是限制从事某种业务、行为和营业；商业秘密保护是限制对商业秘密的泄漏和使用。前者是通过对劳动者就业和择业的限制来维持用人单位的竞争优势；后者是通过对知识产权采取保密措施来保护用人单位的财产权利。两者的性质不同，适用的对象不同，但又有重合的地方。
当前我国的现实是人才流动不够，劳动报酬不高，竞争不规范，用工保护及社会保障制度建设不完善。因此，笔者认为竞业禁止应当慎用，即应当将含有保密内容的竞业禁止约定限定在除一般知识、经验和技能之外的合理范围内，使得用人单位真正能够将确实属于自己商业秘密予以保护。另外，在立法尚不完善的情况下，司法实践应当充分考虑竞业禁止所限制的时间、地域和范围，以及受竞业禁止限制的劳动者的补偿给付等问题，以做到保护劳动者的基本生存与劳动权利和企业商业秘密财产权利的兼顾。
（作者系国浩律师集团北京事务所合伙律师，全国律协知产委专利分会主席）
关于发布《北京市电采暖低谷用电优惠办法》有关实施细则的通知
北京市经济委员会
关于发布《北京市电采暖低谷用电优惠办法》有关实施细则的通知
京经电管[2002]121号
各有关单位：
为进一步贯彻落实市政府治理大气污染的有关措施，推动我市电采暖工作健康发展，北京市经济委员会、北京市发展计划委员会、北京市市政管理委员会和北京市物价局联合发布了《关于印发〈北京市电采暖低谷用电优惠办法〉的通知》（京经电管[2002]100号）。根据该文件精神，制定了《北京市电采暖低谷用电优惠办法实施细则》、《北京市电采暖低谷用电价格联动实施细则》、《北京市电采暖市场规范细则一》三个细则（试行），与《北京市电采暖低谷用电优惠办法》同步实施。现予以公布。
附：1、《北京市电采暖低谷用电优惠办法实施细则》
2、《北京市电采暖低谷用电价格联动实施细则》
3、《北京市电采暖市场规范细则一》
北京市经济委员会办公室
2002年9月1日
附件一
北京市电采暖低谷用电优惠办法实施细则（试行）
一、优惠政策及适用范围
（一）《北京市电采暖低谷用电优惠办法》（以下简称《优惠办法》）的适用范围为北京行政区域内的电采暖用户。
（二）根据《优惠办法》，电采暖是指以电能为主要能源的采暖方式，包括蓄能式电采暖设备、热泵系统、电热锅炉、电热膜、发热电缆、普通电暖器（没有其它采暖方式）等。
（三）电采暖用户每年从11月1日起至次年3月31日止享受低谷用电优惠；低谷优惠时段为晚23:00至次日早7:00。
（四）在低谷优惠时段内，不区分用电性质、供热对象，一律按0.2元/千瓦时（含三峡建设基金和城市公用事业附加费）计费；其他时段按照其用电性质电价不变。
（五）集中供热的电采暖设备用电，全部用于居民采暖的，执行居民生活电价，即非低谷优惠时段0.44元/千瓦时，低谷优惠时段0.2元/千瓦时；含有非居民采暖的，可按居民采暖面积和非居民采暖面积比例分摊后，对居民采暖部分执行居民生活电价。
（六）集中供热的用户，电采暖设备单独计量；分户式电采暖居民需实施“一户一表”，安装一块分时电能计量装置，低谷优惠时段内，采暖设备、居民生活用电一并享受低谷优惠。
（七）北京市政府确定的历史文化保护区、电采暖示范工程项目范围内的平房居民采用电采暖，参照北京市配电设施改造及同步实施“一户一表”的技术要求，进行内、外线改造并实现“一户一表”。改造工程以供电企业与用户的产权分界点为界，供电企业负责分界点以外的外电源、配电线路以及用户电能计量装置的改造工程及资金；分界点以内的线路（包括户内线）由产权单位、居民用户自筹资金解决，收费标准按市物价部门核定后的价格执行。
二、优惠政策执行方法
（一）已采用电采暖的用户
1、已采用电采暖的用户是指2002年11月1日前电采暖设备已投入使用的用户。
2、集中供热的电采暖用户到属地供电企业办理确认手续；分户式电采暖用户由产权单位或房屋管理单位统一到属地供电企业办理确认手续。
3、供电企业自接到办理申请之日起30个工作日内，办理完毕相关手续。其中已经过一户一表改造且需要更换为分时电能计量装置的，由供电企业无偿更换；如供电设施不能满足电采暖用电要求的，应进行改造，经供电企业验收合格后装表供电。
（二）改用电采暖的用户
1、改用电采暖的用户由产权单位或房屋管理单位向供电企业办理业扩报装手续。分户式电采暖的改造应按照有规模、有计划的由产权单位或房屋管理单位统一组织实施。集中采暖用户改为分户式电采暖，需先向区（县）、市两级供热主管部门申请，经批准后办理业扩报装等手续。
2、产权单位或房屋管理单位应根据实际情况，对保温性能差的旧房屋进行必要的保温改造，以降低运行费用。
3、对户内线、电能计量装置等进行改造，需满足电采暖设备的用电需要。
4、改造完毕后，由产权单位或房屋管理单位申请，供电企业验收合格后，安装分时电能计量装置。
（三）新建建筑中采用电采暖的用户
1、在规划、设计、施工中，应满足相关的技术要求和对电采暖设备单独计量的条件。
2、由房地产开发公司或产权单位等到供电企业办理业扩报装手续。
三、做好电采暖工作的措施
（一）供电企业在执行电采暖优惠政策过程中，公示相关工作流程，增强透明度；在保证质量的前提下尽可能降低工程造价，降低成本；通过咨询投诉电话“95598”，接受用户的咨询、投诉；做好电采暖的有关统计分析工作。
（二）房地产开发公司、产权单位等在规划、设计、施工过程中应注重采暖设备的安全、装置的蓄能、建筑的保温等工作，以达到低成本安全运行；产权单位、房地产开发公司、房屋管理单位等应根据北京市有关规范规定确定室内采暖温度，计算确定每平方米的用电负荷水平。
（三）市政府有关部门对电采暖工作中出现的问题予以监督。
四、附则
（一）本细则由北京市经济委员会负责解释。
（二）本细则与《优惠办法》同步实施，原电采暖有关优惠政策与本细则矛盾的，以本细则为准。
附件二
北京市电采暖低谷优惠用电价格联动实施细则（试行）
一、 电价联动实施原则
（一）根据《通知》精神，实施电采暖优惠政策导致供电企业的电费减收，由电网经营企业按照售电收入减收与购电费用减支相平衡的原则，公平、公正、公开的组织发电企业实行电价联动。
（二）实施电采暖优惠政策导致供电企业的电费减收金额为京津唐地区本年度平均售电价和低谷优惠电价的差额与实际发生的低谷优惠电量的乘积。
（三）通过电价联动，电网经营企业减支的购电金额为各发电企业的协商电价低于其临时结算电价的差额乘以其低谷认购电量的资金总和。
（四）对于电价联动涉及的资金单独核算，并进行收支平衡计算，不足部分下一年度补足，超出部分滚存次年使用。
（五）为保证公平、公开、公正，电网经营企业需将经北京市电力行政管理部门认定后的年度低谷优惠电量预测值、电价联动执行情况通报各发电企业。
二、电价联动实施方法及程序
（一）电网经营企业应做好年度实际发生的低谷优惠电量的统计工作。
（二）京津唐电网统调电厂（不含5万千瓦及以下非供热机组）都可以参与低谷电量认购。
（三）发电企业参与电价联动享受以下优惠：
1、参与电价联动的发电企业在年度发电量预期调控目标、年度计划正常调整的基础上，增发认购的电量。
2、参与电价联动的发电企业在每年1月1日至3月31日和11月1日至12月31日间的低谷用电优惠期间，根据其认购的低谷电量，在保证电网安全运行的前提下，适当减少其调峰幅度。
（四）实施电价联动的程序。
1、电网经营企业在每年11月，根据电采暖用电需求制定下年度低谷电量认购方案，经北京市电力行政管理部门认定后，通告各发电企业。
2、电网经营企业在每年12月，组织各发电企业认购下年度低谷电量。
3、本着自愿、保本、微利的原则，各发电企业根据自身的生产经营情况，结合本年度的发电量预期调控目标，报出低谷电量的价格和该价格对应的电量。考虑到北京市电采暖低谷用电优惠价为0.2元/千瓦时（含三峡建设基金和城市公用事业附加费），报价应不高于0.16元/千瓦时。
4、电网经营企业根据对本年度电费减收金额的预计情况，按照认购价格从低到高的顺序确定发电侧低谷电量的提供方和电价、电量。基于环保考虑，在同等报价水平下，优先考虑排污水平较低或新上脱硫脱氮设施的发电企业。
5、经北京市电力行政管理部门认定认购方案后，由电网企业组织有关发电企业签订认购协议并具体落实。
6、电网经营企业在每年的1月底前，将上年度的电价联动方案执行情况向各发电企业通报。
三、其他
（一）本细则由北京市经济委员会负责解释。
（二）电价联动的执行情况，由北京市电力行政管理部门监督。
（三）本细则与《北京市电采暖低谷电优惠办法》同步实施。
附件三
北京市电采暖市场规范细则一
（试行）
为了规范北京市电采暖市场，引导用户采用安全可靠、售后服务好的电采暖设备，实行电采暖设备生产、销售、安装企业登记制度和电采暖设备业绩择优公示制度。通过北京市电力需求侧管理网站（www.bjdsm.com）等媒体公布有关信息，为电采暖用户和经营者提供畅通的信息沟通渠道，鼓励电采暖用户和经营者共同参与维护电采暖市场秩序。北京市电力管理办公室负责规范北京市电采暖市场。
一、电采暖设备生产、销售、安装企业登记制度
（一）鼓励在北京地区生产、销售、安装电采暖设备的企业进行登记。登记企业生产、销售的电采暖设备，择优对其业绩进行公示。
（二）按照生产、销售、安装三个类别，在网站等媒体上公布登记企业的有关情况，以便用户了解、查询、监督。
（三）登记的程序
1、生产、销售、安装企业分别提供相应的资质、证书等文件，以及2000年以来业绩报表、联系方式，详见网站。
2、持以上材料到北京市电力管理办公室指定地点登记。
3、材料真实、齐备的企业，于5个工作日内登记完毕，不收取费用。
4、完成登记程序的企业，于3个工作日内在网站的登记企业名录上予以公布。
5、生产、销售、安装企业的上述材料如有变更，应及时申请修改登记的内容。
二、电采暖设备业绩择优公示制度
（一）为给用户在选择电采暖类型、设备时提供更好的帮助信息，对经过登记的电采暖设备生产企业的产品，择优进行业绩公示。
（二）业绩公示的主要依据：电采暖设备的应用面积、运行状况、售后服务网点、售后服务水平、投诉及处理情况等因素的综合考虑。
（三）在网站上公示业绩较好的电采暖设备；鼓励电采暖用户、经营者参与、监督公示标准的制定。
（四）根据销售、投诉等最新信息，对公示名单进行动态管理。
（五）具备以下条件的企业有资格进入公示名单：
1、已经登记；
2、按期、按质报送有关统计报表；
3、在北京地区安装运行的电采暖设备、产品（使用面积一万平方米以上），运行二年以上且无安全质量事故；
4、电采暖设备的应用面积、平均运行费用、售后服务网点、售后服务水平、投诉及处理情况等方面在同类产品中较好。
三、责任
（一）伪造、冒用、转让、提供虚假的各类证书、证明的，除依据有关法律法规追究责任外，取消其企业登记，情节严重的将在网站上公布有关情况。
（二）对于统计报表中发生虚报、错报、漏报等问题的企业，书面予以提醒；累计三次发生此类问题的，取消其两年内进行业绩公示的资格，情节严重的将在网站上公布有关情况。
（三）因非用户责任，电采暖设备导致人员伤亡等重大事故的，除依据有关法律法规追究责任外，取消其企业登记。
（四）其他违反国家有关产品安全质量许可、产品质量认证法律法规的行为，依据有关法律法规追究责任。
四、 附则
（一）本细则由北京市经济委员会负责解释。
（二）本细则与《北京市电采暖低谷电优惠办法》同步实施。